Максим Виноградов
maxkey@mail.ru

Правовое регулирование оборота компьютерных программ.

ГЛАВА 1. ОБЩИЕ СВЕДЕНИЯ

   §1.1. К вопросу об используемой терминологии

Как часто мы сталкиваемся с тем, что два человека спорят друг с другом лишь потому, что вкладывают разный смысл в одни и те же понятия. Если точные науки с понятиями в основном определились, то прежде чем начать какой-то разговор в рамках общественной науки необходимо для начала определиться в терминах. Начнем с ключевого понятия программа. Программа – по своей сути это план или последовательность действий, именно такое общее определение наиболее близко к греческому "programme" от которого и произошло данное слово. Однако мы будем вести речь о программах предназначенных для автоматических устройств, способных распознавать программу и действовать в соответствии с ней.

Пожалуй в последнем предложении заключена единственная общая часть многочисленных определений существующих как в науке, так и в нормативных документах. Определений программы и заменяющих ее терминов довольно большое количество, в мире нет устоявшейся терминологии на сей счет. Законодательства некоторых стран, например Германии³, вообще обходит вопрос с определением программы стороной . Отечественное законодательство использует термин “программа для ЭВМ”, и понимает под последней объективную форму представления совокупности данных и команд, предназначенных для функционирования электронных вычислительных машин (ЭВМ) и других компьютерных устройств с целью получения определенного результата⁴. Также для целей закона в программу включаются “подготовительные материалы, полученные в ходе ее разработки, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения». Включение подготовительных материалов в определение программы, позволяет обойти ряд спорных моментов (например, подлежит ли правовой охране программа написанная на языке высокого уровня⁵, которая не может непосредственно восприниматься компьютером). 

Определение законодателя конечно спорное и сам термин “программа для ЭВМ” в принципе устаревший. Уже редко где в современной литературе встретишь слово ЭВМ, обычно говорят компьютер. А вместо слишком многозначного слова программа чаще используют термины «программный продукт» и «программное обеспечение». В данной работе мы не будем заниматься подробным анализом и сравнением существующей терминологии, этому вопросу посвящены другие работы.^6,7 

В этой работе мы будем преимущественно рассматривать программы предназначенные для рабочих станций, персональных и карманных компьютеров, поскольку именно вокруг этого вида программ возникает больше всего споров. Программное обеспечение для компьютерных устройств наподобие тех, что встроены в бытовую технику, значительно сложнее скопировать и практически невозможно использовать нигде кроме устройств, для которых они предназначены и в составе которых распространяются. Это делает бессмысленным незаконный оборот подобных программ⁸. 

Для целей данной работы, мы будем использовать термин программное обеспечение, программный продукт и программа как синонимы, понимая под последними любые компьютерные программы (software), работающие на рабочих станциях, персональных и карманных компьютерах. На наш взгляд, эти программы полностью охватываются вышеуказанным определением законодателя. 

Итак, современная программа представляет собой не просто набор команд, а сложную систему, состоящую из множества наборов инструкций, данных, цифровых изображений и звуков, электронных текстов. И это только электронная часть программы. А ведь у программы, как коммерческого продукта, существует и другая часть - это носитель (дискета, компакт-диск, DVD и т.п.), печатная документации и наконец красочная упаковка. Для выделения основной части программы, представляющей из себя последовательный набор команд, подчиняющийся определенным правилам, мы будем использовать общепринятый термин код. 

Сразу оговоримся, что под программой понимают две принципиально различные по своей форме⁹ вещи. Это программы написанные на языке программирования (в форме исходных кодов) и программы представленные на машинном языке (в форме объектных кодов). Исходный код (исходный текст) представляет, по сути, алгоритм, написанный на удобном для человека языке, который при помощи специализированных программ преобразуется в объектных код, понятный непосредственно компьютеру. 

Объектных код, в свою очередь, представляет собой набор инструкций понятных компьютеру, но обычно непонятный человеку. Обратное преобразование от объектного кода к исходному коду в общем случае невозможно. Хотя в ограниченных объемах отдельные части программы возможно перевести на язык, понятный человеку. Для обозначения этого обратного преобразования законодатель использует термин “декомпилирование программы для ЭВМ”. В соответствии с п.1 ст.1 Закона о ПрЭВМ, декомпилирование - это технический прием, включающий преобразование объектного кода в исходный текст в целях изучения структуры и кодирования программы для ЭВМ. 

Область применения этого трудоемкого технического приема весьма ограничена и на практике используется лишь очень квалифицированными специалистами для целей незначительной модификации программы. Отметим, что программы написанные на различных языках программирования могут давать один и тот же объектный код, как впрочем один и тот же исходный текст в зависимости от конкретного компьютера и программы трансляции¹⁰ может иметь различный машинный вид. 

Исходные тексты программ, как правило, держатся производителями в секрете. Такие популярные программы, как Microsoft Word, распространяются исключительно в объектном виде. Ниже мы не раз коснемся правовых проблем, которые связаны с существованием объектного кода программ.

Для лучшего понимания приведенных выше соображений можно обратиться к примеру небольшой программы, находящей расстояние между двумя точками, заданными своими координатами. Исходный текст этой программы, представленный на трех самых популярных на сегодняшний день языках программирования, а также ее объектный код, понятной любому компьютеру с процессором Intel Pentium приведены в Приложении 1.

Немного забегая вперед, хотелось бы сразу обговорить еще одну группу терминологических проблем. Они связаны с тем, что понимание некоторых важных терминов в законе и на практике существенно различно.

Во-первых, это вопрос, связанный с обычным пониманием терминов программа и экземпляр программы в качестве синонимов. С точки зрения законодательства - это принципиально различные вещи. Так экземпляр программы, записанный на неком носителе, можно приобрести по договору купли-продажи. Программу же купить нельзя в силу ее нематериальной природы. Можно лишь приобрести права на ее использование. Разница между экземпляром программы и программой такая же, как разница между книгой и литературным произведением.

Также термины использование и пользователь в законе принципиально отличаются от их устоявшейся трактовки на практике. 

Так в законе под использованием программы понимается выпуск в свет, воспроизведение, распространение и иные действия по ее введению в хозяйственный оборот (в том числе в модифицированной форме).

Соответственно пользователями будут издательства, распространители программ, предприятия осуществляющие тиражирование и т.д. Так называемые конечные пользователи (users), т.е. лица, которые пользуются программой по ее прямому назначению, пользователями в смысле закона не являются. Точнее, они являются пользователями компьютера, а не программы.

Подробнее о правомочиях правообладателя программ речь пойдет в следующих разделах.

§1.2. Проблемы незаконного использования программного обеспечения

Мы включили этот короткий параграф в первую главу нашей работы, чтобы показать общественную важность рассматриваемых в дальнейшем вопросов и принципиальное несовершенство существующего законодательства. 

Не для кого не секрет, что сегодня программы для персонального компьютера, вопреки воли их правообладателей, можно практически за бесценок приобрести в легально существующих магазинах. Причем программы продаются не поштучно, а фактически на вес: 750 мегабайт программ за 75 рублей¹¹. А ведь заметим, что совокупная “официальная” стоимость программ, содержащихся на одном таком диске, как правило, измеряется сотнями долларов. 

В чем же дело? Существуют международные соглашения по охране результатов интеллектуальной деятельности, в которых участвует Российская Федерация; существуют расцениваемое на западе “как очень хорошее”¹² российское законодательство, относящиеся к защите интеллектуальной собственности; есть даже статья 146 уголовного кодекса, устанавливающая ответственность для тех, кто нарушает авторские права. 

Однако, так называемые “пиратские” диски продаются, а рейды правоохранительных органов, используются преимущественно для конкурентной борьбы. Появляются организации-паразиты, такие как “Ассоциация по борьбе с компьютерным пиратством”¹³, о рекетирских методах работы которой писали периодические издания¹⁴.

Отметим, что проблема незаконного использования программ не является чисто российской проблемой. Масштабы незаконного использования программного обеспечение во всем мире огромно. Общественная мораль не признает существенную часть подобных действий преступными. На вопрос : “Ощущаете ли вы, всякий раз пользуясь нелицензионным программным обеспечением, что совершаете противоправный поступок ?” - многие ответят отрицательно. Многие считают, что действие “совершаемое в мягких тапочках перед экраном персонального компьютера¹⁵”, хотя не воспринимается как деликт, на самом деле ни чем не лучше классического воровства. И их точку зрения можно понять.

С другой стороны, довольно убедительно звучит мнение, что повсеместное нарушение закона свидетельствует о его несоответствии реальным общественным отношениям. Возможно, закон не верен по сути, а возможно общество еще не готово к исполнению этого закона. На наш взгляд, бессмысленно запрещать то, что в обществе считается нормой. Следует сначала достигнуть определенного общественного согласия. Иначе законы будут служить в первую очередь “избранному меньшинству, которое способны их провести, а не обществу в целом¹⁶”. 

Представляется, что если закон делает правонарушителями значительную часть законопослушных граждан, то неважно, какими благими целями прикрываются его сторонники. Такой закон лишь подрывает уважение к государству, он способствует злоупотреблениям и коррупции и несовместим с принципами демократического общественного устройства.

§1.3. Способы охраны программ

Итак, какие же правовые институты могут использоваться для охраны программного обеспечения.

Этих института три и все они относятся к категории так называемой “интеллектуальной собственности”. Последнее название с точки зрения цивилистики не совсем верное, поскольку не имеет отношения к собственности в ее классическом понимании. Название интеллектуальная собственность отражает не то, что права на результаты интеллектуальной деятельности - это отдельная разновидность права собственности, как например частная или муниципальная собственность. Название говорит лишь о том, что понятие “интеллектуальной собственности” является заменой (аналогом) праву собственности для нематериальных объектов. Хотя этот термин вызывает споры в российской науке, он общепринят как мире, так и в российских нормативных актах. 

Смысл прав интеллектуальной собственности заключается в том, что их обладатель вправе требовать от других лиц воздерживаться от любого использования принадлежащих ему результатов интеллектуальной деятельности. Такие абсолютные права получили название исключительных прав.

Часто, для того чтобы не использовать спорных терминов, говорят не об институте интеллектуальной собственности, а об институте исключительных прав. В данной работе мы также будем стараться придерживаться указанного подхода.

Как отмечают многие специалисты, для защиты программ могут быть использованы как минимум три института. Это институты авторского права, патентного права и коммерческой тайны. Авторское право является основным и наиболее разработанным институтом охраны программ. Однако оно имеет ряд существенных недостатков, о которых мы скажем ниже. Часть этих недостатков, можно компенсировать за счет других институтов, таких как патентное право и право на коммерческую тайну. Однако применение последних весьма ограничено и возможно лишь для отдельных видов и составных элементов программного обеспечения.

Предыдущий раздел | Оглавление | Следующий раздел

Ссылки:

³ Еременко В.И., Подшибихин Л.И. Комментарий к закону Российской Федерации "О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных" // Комментарий к законодательству об охране интеллектуальной собственности. - М.: Фонд "Правовая культура", 1997.

⁴ п.1 Ст.1 Закона о ПрЭВМ

⁵ Язык высокого уровня - язык программирования, понятия и структура которого удобны для восприятия человеком (по ГОСТ 19781-90)

⁶ М.Громова, Правовая характеристика программного обеспечения как объекта интеллектуальной собственности, 2001

⁷ Бороухин А.Е. Компьютерные программы и базы данных как объекты гражданских прав. - Киров, 1999

⁸ Хотя, возможно, через пару лет ситуация изменится. Уже сейчас стирается грань между мобильными телефонами и карманными компьютерами. Так, подсоединив телефон к персональному компьютеру при помощи стандартного интерфейсного шнура, можно загрузить в него новое программное обеспечение. Этим активно пользуются продавцы так называемых “серых” телефонов. В приобретенные у западных операторов по малой цене специально настроенные телефоны, они загружают в них модифицированное программное обеспечение, позволяющее свободно использовать телефон у любого другого оператора.

⁹ Мы заостряем внимание на форме, поскольку именно форма произведения охраняется авторским правом, используемым законодателем для защиты компьютерных программ.

¹⁰ Программа, выполняющая перевод исходного кода в объектный код

¹¹ Цена на 1 апреля 2002 в г. Смоленске

¹² Поль Флорансон (Программа ТАСИС по интеллектуальной собственности) в ТРУДАХ КАФЕДРЫ ЮНЕСКО ПО ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ Том I. Москва, ИМПЭ, 26 марта 1999 года, с.44

¹³ Интересно английское наименование организации, указанное на ее официальном бланке - Russian Anti-Software Piracy Association, дословно Российская анти-программная пиратская организация.

¹⁴ Юрий Сакун, Смерть пиратству!,//Компьютерра, №17,2000 г.

¹⁵ М.Федотов, Киберпространство как сфера обитания права, 1998

¹⁶ Джон Перри Барлоу, Продажа вина без бутылок: Экономика сознания в глобальной Сети, 1994